2017年成考專升本民法考試模擬試題及答案五
一、單項選擇題：1-30小題，每小題1分，共30分。
第1題 甲與乙簽訂了一份合同，約定由丙向甲履行債務，現丙履行債務的行為不符合合同的約定，應向甲承擔違約責任的是( )
A.丙 B.乙 C.乙和丙 D.乙或丙
答案：B
第2題 甲公司通過電視發布廣告，稱其有100輛某型號汽車，每輛價格15萬元，廣告有效期l0天。乙公司于該則廣告發布后第5天自帶匯票去甲公司買車，但此時車已全部售完，無貨可供。下列選項正確的是( )
A.甲構成違約 B.甲應承擔締約過失責任
C.甲應承擔侵權責任 D.甲不應承擔民事責任
答案：A
第3題 質權與其擔保的債權之間的關系是( )
A.請求權與抗辯權 B.既得權與期待權
C.原權與救濟權 D.主權利與從權利
答案：D
第4題 陳某向賀某借款20萬元，借期2年。張某為該借款合同提供保證擔保，擔保條款約定，張某在陳某不能履行債務時承擔保證責任，但未約定保證期間。陳某同時以自己的房屋提供抵押擔保并辦理了登記。抵押期間，謝某向陳某表示愿意以50萬元購買陳某的房屋。下列選項錯誤的是( )
A.陳某將該房屋賣給謝某應得到賀某的同意
B.如陳某將該房屋賣給了謝某，則應將轉讓所得價款提前清償債務或者提存
C.如陳某另行提供擔保，則陳某的轉讓行為無須得到賀某同意
D.如謝某代為償還20萬元借款，則陳某的轉讓行為無須得到賀某同意
答案：C
第5題 甲將自己的電腦賣給乙，雙方約定電腦賣給乙后仍然由甲使用一個月。乙是通過哪種交付方法取得電腦所有權的( )
A.現實交付 B.占有改定 C.指示交付 D.簡易交付
答案：B
第6題 2001年4月1日，范某從曹某處借款2萬元，雙方沒有約定還款期。2003年3月22日，曹某通知范某還款，并留給其10天準備時間。下列說法正確的是( )
A.若曹某于2003年4月2日或其之后起訴，法院應裁定不予受理
B.若曹某于2005年3月22日或其之后起訴，法院應判決駁回其訴訟請求#p#分頁標題#e#
C.若曹某于2005年4月2日或其之后起訴，法院應裁定駁回其起訴
D.若曹某于2005年4月2日或其之后起訴，法院應判決駁回其訴訟請求
答案：D
第7題 下列哪一情形不構成意思表示( )
A.甲對乙說：我兒子如果考上重點大學，我一定請你喝酒
B.潘某在尋物啟示中稱，愿向送還失物者付酬金500元
C.孫某臨終前在日記中寫道：若離人世，愿將個人藏書贈與好友汪某
D.何某向一臺自動售貨機投幣購買飲料
答案：A
第8題 下列哪種情形成立民事法律關系()
A.甲與乙約定某日商談合作開發房地產事宜
B.甲對乙說：如果你考上研究生，我就嫁給你
C.甲不知乙不勝酒力而極力勸酒，致乙酒精中毒住院治療
D.甲應同事乙之邀前往某水庫游泳，因抽筋溺水身亡
答案：C
第9題 2000年4月，甲得知乙出版社非法出版發行甲的小說，但未予理會。由于乙一直未停止上述侵權行為，甲遂于2003年5月向法院提起訴訟。下列選項正確的是( )
A.法院應當以超過訴訟時效為由不予受理
B.法院應當以超過訴訟時效為由駁回訴訟請求
C.法院應當判決乙停止侵害行為
D.本案應適用特殊訴訟時效
答案：C
第10題 依照民法原理，連帶債務的債權人( )
A.只能向債務人中的主要責任者請求其履行全部債務
B.只能向全體債務人請求履行全部債務
C.不能向債務人中的某一人請求其履行全部債務
D.可以向債務人中的一人或數人請求其履行全部或部分債務
答案：D
第11題 住所地在長春的四海公司在北京設立了一家分公司。該分公司以自己的名義與北京實達公司簽訂了一份房屋租賃合同，租賃實達公司的樓房一層，年租金為30萬元?，F分公司因拖欠租金而與實達公司發生糾紛。下列選項正確的是( )
A.人房屋租賃合同有效，法律責任由合同的當事人獨立承擔
B.該分工資不具有民事主體資格，又無四海公司的授權，租賃合同無效
C.合同有效，依該合同產生的法律責任由四海公司承擔
D.合同有效，依該合同產生的法律責任由四海公司及其分公司承擔連帶責任
答案：C
第12題 下列關于民事權利的表述不正確的是( )
A.民事權利與民事義務構成民事法律關系的內容
B.民事權利是民事主體實現利益的自由行為的范圍
C.民事權利的享有人可以自由放棄其權利
D.民法以民事權利為本位#p#分頁標題#e#
答案：C
第13題 甲、乙簽訂貨物買賣合同，約定由甲代辦托運。甲遂與丙簽訂運輸合同，合同中載明乙為收貨人。運輸途中，因丙的駕駛員丁的重大過失發生交通事故，致貨物受損，無法向乙按約交貨。下列說法正確的是( )
A.乙有權請求甲承擔違約責任 B.乙應當向丙要求賠償損失
C.乙尚未取得貨物所有權 D.丁應對甲承擔責任
答案：A
第14題 甲公司于2000年5月10日申請一項飲料配方的發明，2004年6月1日獲得專利權，2006年5月11日與乙公司簽訂一份專利獨占實施許可合同。下列選項錯誤的是( )
A.該合同屬于技術轉讓合同
B.該合同的有效期不得超過20年
C.乙公司不得許可第三人實施該專利技術
D.乙公司可以起訴侵犯該專利技術的人
答案：B
第15題 關于民事法律關系，下列選項正確的是( )
A.民事法律關系只能由當事人自主設立
B.民事法律關系的主體即自然人和法人
C.民事法律關系的客體包括不作為
D.民事法律關系的內容均由法律規定
答案：C
第16題 甲欠乙20萬元到期無力償還，其父病故后遺有價值15萬元的住房1套，甲為唯一繼承人。乙得知后與甲聯系，希望以房抵債。甲便對好友丙說：“反正這房子我繼承了也要拿去抵債，不如送給你算了。”二人遂訂立贈與協議。下列說法錯誤的是( )
A.乙對甲的行為可行使債權人撤銷權
B.乙可主張贈與協議無效
C.乙可代位行使甲的繼承權
D.丙有權對因受贈房屋瑕疵造成的損失請求甲賠償
答案：C
第17題 關于侵犯名譽權的認定，下列說法不正確的是( )
A.撰寫、發表文學作品，不是以生活中特定的人為描寫對象，僅是作品的情節與生活中某人的情況相似，不應認定為侵害他人名譽權 B.因被動采訪而提供新聞材料，不管提供者同意公開與否，只要新聞單位發表，致使他人名譽受到損害的，提供者就被認定為侵害名譽權 C.新聞單位根據國家機關依職權制作的公開的文書和實施盼公開的職權行為所作的報道，其報道客觀準確的，不應當認定為侵害他人名譽權 D.醫療衛生單位向患者或其家屬通報病情，不應當認定為侵害患者名譽權
答案：B
第18題 商品價目表是下列何種性質的行為( )
A.要約邀請 B.要約 C.反要約 D.承諾
答案：A
第19題 訴訟時效的期間屆滿，當事人將會( )
A.喪失實體權利 B.喪失勝訴權
C.喪失起訴權 D.不會喪失任何權利#p#分頁標題#e#
答案：B
第20題 張某將收藏的一件瓷器出售給趙某，趙某當場付清價金，約定張某l0天后交貨。李某聽說后，表示愿以雙倍的價錢購買。張某當即決定賣給李某，約定5天交貨，并收定金若干。趙某聽說此事，誘張某7歲兒子將瓷器從家中取出給她。在瓷器為趙某所占有的期間，該瓷器的所有權應歸誰( )
A.張某 B.趙某 C.李某 D.張某、趙某共有
答案：A
第21題 精神病患者甲在要陪伴下外出散步，頑童乙前來挑逗，甲受刺激追趕，甲妻見狀竭力阻攔無效，甲將乙頭打破。乙的醫藥費如何承擔( )
A.完全由甲妻承擔 B.主要由甲妻承擔，但乙的監護人也應適當承擔
C.完全由乙的監護人承擔 D.主要由乙的監護人承擔，甲妻也應適當承擔
答案：B
第22題 甲公司的業務員李某將兩張蓋有公司公章的空白介紹信交給某朋友王某，王某持有其中一張空白介紹信代理甲公司與乙公司訂立了一份總計百萬元的購貨合同。甲公司知道后，認為王某是無權代理人，該合同對甲公司無效，一切責任由王某向乙公司承擔。本案由誰承擔責任( )
A.由甲公司承擔 B.由甲公司承擔，再追究李某、王某的責任
C.由李某承擔 D.由王某承擔
答案：A
第23題 李某趕著馬車運貨，某食品店開業燃放爆竹(該地并不禁止燃放爆竹)，馬受驚，帶車向前狂奔，李某拉扯不住，眼看驚馬向剛放學的小學生沖去，張某見狀攔住驚馬，但是被驚馬踢傷。關于張某的損害，下列選項正確的是( )
A.李某不應承擔賠償責任 B.李某和食品店應承擔連帶賠償責任
C.李某應承擔賠償責任，但是如果李某無力賠償，張某則有權要求小學生的監護人適當補償
D.李某承擔賠償責任，食品店承擔補充賠償責任
答案：C
第24題 甲15周歲因有某項發明，而與劉某達成轉讓該發明的協議。該轉讓協議的效力如何( )
A.該轉讓協議有效 B.該轉讓協議有效力未定
C.該轉讓協議無效 D.該轉讓協議可撤銷
答案：B
第25題 某地要新建火車站，甲判斷站址選在A地，遂在該地買樓一座，準備將來車站建成以此樓開旅店營利。但后來火車站卻是建在B地，甲的購房行為因此( )
A.屬重大誤解，可撤銷 B.屬顯失公平，可撤銷
C.屬意思表示真實的法律行為，有效 D.雖有誤解但不重大，有效
答案：C
第26題 下列社會關系不屬于民法調整的人格關系的有( )
A.生命權法律關系 B.健康權法律關系
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C.姓名權法律關系 D.配偶權法律關系
答案：D
第27題 2007年6月17日眾某所乘的客輪觸礁沉沒，生死不明。余某的利害關系人若申請宣告余某死亡，最早應是哪一天才能向法院提出申請( )
A.2009年6月17日 B.2009年6月18日 C.2009年6月19日 D.2009年6月20日
答案：A
第28題 美國某公司于2004年12月1日在美國就某口服藥品提出專利申請并被受理，2005年5月9日就同一藥品向中國專利局提出專利申請，要求享有優先權并及時提交了相關證明文件。中國專利局于2008年4月1日授予其專利。關于該中國專利，下列選項正確的是( )
A.保護期從2004年12月1日起計算 B.保護期從2005年5月9日起計算
C.保護期從2008年4月1日起計算 D.該專利的保護期是10年
答案：A
第29題 下列可以作為民法淵源的習慣是( )
A.與法律沖突的習慣 B.與法律一致的習慣
C.某行業或地域的習慣 D.經國家認可的習慣
答案：D
第30題 下列關系中，不屬于民法調整的財產關系的有( )
A.張某向某房地產公司購買一套商品房而形成的買賣合同關系
B.國家因建設需要征用甲村的土地而形成的土地征用關系
C.小張圍與小劉戀愛向小劉贈送MP3而形成的贈與關系
D.甲父死亡后其子甲取得遺產而形成的財產關系
答案：B
二、判斷題：31-40小題，每小題2分，共20分。正確的打(√);錯誤的打(×)。
第31題 受托人完成委托事務的，委托人應當向其支付報酬。因不可歸責于受托人的事由，委托合同解除或者委托事務不能完成的，委托人應當向受托人支付相應的報酬。( )
答案：對
第32題 所有權人不得干涉用益物權人行使權利。( )
答案：對
第33題 限制民事行為能力人訂立的純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，合同直接有效，不必經法定代理人追認。( )
答案：對
第34題 債權人的撤銷權自債權人知道或應當知道撤銷事由之日起1年內行使，自債務人行為發生之日起2年內不行使的，撤銷權消滅。( )
答案：錯
第35題 在合伙中，只提供技術勞務，不提供資金、實物的合伙人，對合伙經營的虧損額，對外不承擔連帶責任，對內則按約定或折抵的出資比例承擔。( )
答案：錯
第36題 農村村民使用宅基地應當先向村農村集體經濟組織或者村民委員會提出申請，經村民代表會或村民大會討論通過后，報人民政府批準。( )#p#分頁標題#e#
答案：對
第37題 建設用地使甩權人建造的建筑物、構筑物及其附屬設施所用權原則上屬于建設用地所用權人。( )
答案：錯
第38題 債的履行地點，應當由當事人約定。當事人沒有約定或約定不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產的，在不動產所在地履行。( )
答案：對
第39題 公民從成年時起到死亡時止，具有民事權利能力，依法享有民事權利，承擔民事義務。( )
答案：錯
第40題 物權法是調整物的歸屬關系和利用關系的法律規范。( )
答案：對
三、簡答題：41-43小題，每小題8分，共24分。只需簡要回答基本內容，不需詳細分析、論證和綜合。
第41題 簡述物權中所有權的具體權能。
答案：所有權是指所有人在法律規定的范圍內，對自己的財產享有占有、使用、收益和處分的權利。
(1)占有。占有是指占有人對物的實際掌握和控制。
(2)使用。使用是指按照物的性能對物進行利用，以滿足生產和生活需要。使用包括所有人的使用和非所有人的使用。
(3)收益。收益是指利用物并獲取物的經濟利益。
(4)處分。處分包括事實上的處分和法律上的處分。處分權一般由財產所有人行使，但在法律有規定的情況下也可以由非財產所有人行使，無法律根據擅自處分他人財產的屬于無權處分行為，構成對財產所有人的財產所有權的侵害。
第42題 簡述債權讓與的概念和成立要件。
答案：債權讓與是指不改變債的內容，債權人將其債權移轉于第三人享有的現象。
債權讓與的要件：
(1)需存在有效的債權。以不存在或者無效的債權讓與他人，或者以已消滅的債權讓與他人的，都因標的不存在或者標的不能而導致債權讓與合同無效。讓與人對受讓人因此而受的損失負賠償責任。
(2)被讓與的債權應具有可讓與性。依照《合同法》第79條規定，根據合同性質不得轉讓的債權不得轉讓，如基于個人信賴關系而產生的債權不得轉讓，委托、雇傭、租賃具有強烈的人身性，不得轉讓。轉讓往往構成解除合同的原因。專為特定債權人利益而存在的債權不得轉讓，如專門為特定人繪肖像畫的債權。不作為債權不得轉讓，如競業禁止的約定。屬于從權利的債權不得轉讓。當事人約定不得轉讓的債權不得轉讓。依照法律規定不得轉讓的債權不得轉讓。
(3)讓與人與受讓人需就債權轉讓達成協議，且不違背法律的規定。該協議應當在自愿的基礎上達成。#p#分頁標題#e#
第43題 在我國，法人成立有哪幾種方式，并簡要說明。
答案：(1)命令設立。命令設立是指政府以命令設立法人的方式，這種設立方式多適用于公法人的設立，而在我國，私法人也有適用，如國立財團法人與事業單位法人、非公司制的全民所有制企業等。但這種設立方式不是民法法人的主要設立方式。
(2)發起設立。發起設立是指由設立人認足法人設立所需要的資本，從而設立法人的方式。從我國《公司法》的規定看，有限責任公司與股份有限公司都可以采取發起設立的方式。
(3)募集設立。募集設立是指公司的發起人不能認足法人設立所需要的資金，而以法定方式向社會公開募集其余部分資金而設立法人的方式。我國《公司法》第85條規定：“以募集方式設立股份有限公司的，發起人認購的股份不得少于公司股份總數的35%，但是，法律、行政法規另有規定的，從其現定。”由此可見，我國《公司法》對股份有限公司既可以來取發起設立的方式，也可以采取募集設立的方式。但采取募集設立時，發起人認購的數額不得少于公司股份總數的35%。
四、論述題：44小題，16分。要求有理有據，論證充分。
第44題 論述可撤銷行為中的撤銷權。
答案：(1)撤銷權的概念?？沙蜂N法律行為的當事人得請求法院或仲裁機關對該行為予以變更或撤銷，這一權利稱為撤銷權，撤銷權以權利人單方的意思表示即可成立，無須相對人為同意之表示，其性質為民法上之形成權。當該撤銷權與一般意義上的形成權有所差別，它非為當事人自己行使即可發生法律效力，而須由當事人經過訴訟或仲裁途徑，由法院或仲裁機構作出裁決，方可產生撤銷法律行為之效果。
(2)撤銷權的行使。撤銷權行使的內容。當事人形式撤銷權不外乎兩種目的：撤銷法律行為，使法律行為歸于無效：變更法律行為，形成新的交易條件。撤銷行使權的方式。權利人如欲撤銷或變更法律行為，須向法院或者仲裁機構提出請求，不得僅向相對人提出而生效力。撤銷權行使的期限。根據《民法通則意見》第73條的規定，可變更或可撤銷的行為自行為成立時起超過一年當事人才請求變更或撤銷的，法院不予保護：根據《合同法》第55條的規定，具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內沒有行使撤銷權的，撤銷權消滅。
(3)撤銷權的消滅。撤銷權在下面兩種情形下消滅：當事人在除斥期間內未行使撤銷權;具有撤銷權的人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。權利人以書面形式明確表示放棄撤銷權，或以其行為表示放棄撤銷權的，則不得反悔?？沙蜂N行為變為有效法律行為。#p#分頁標題#e#
(4)撤銷權的選擇。對于可撤銷的法律行為，當事人可以選擇撤銷，也可以選擇變更。根據《民法通則意見》第73條的規定，當事人請求變更的，法院應予以變更：當事人請求撤銷的，法院可以酌情予以變更或撤銷。
(5)撤銷權行使的后果。法律行為如被法院或仲裁機構撤銷，則撤銷的效力具有溯及力，行為自成立時即不具有法律效力，原則上已交付之物應予返還，但已履行之部分如不返還更合情理與誠信，則認可已履行部分的效力。法律行為如被法院或仲裁機構變更，則當事人須依據變更后的行為享有權利和承擔義務。在原物已為善意第三人合法取得的情形下，第三人的利益應受保護。
五、案例分析題：45-46小題，每小題15分，共30分。要求對所列問題作出回答，并說明理由。
第45題 A房地產公司(下稱A公司)與B建筑公司(下稱B公司)達成一項協議，由B公司為A公司承建一棟商品房。合同約定，標的總額6000萬元，8個月交工，任何一方違約，按合同總標的額20%支付違約金。合同簽訂后，為籌集工程建設資金，A公司用其建設用地使用權作抵押向甲銀行貸款3000萬元，乙公司為此筆貸款承擔保證責任，但對保證方式未作約定。
B公司未經A公司同意，將部分施工任務交給丙建筑公司施工，該公司由張、李、王三人合伙出資組成。施工中，工人劉某不慎掉落手中的磚頭，將路過工地的行人陳某砸成重傷，花去醫藥費5000元。
A公司在施工開始后即進行商品房預售。丁某購買了1號樓101號房屋，預交了5萬元房款，約定該筆款項作為定金。但不久，A公司又與汪某簽訂了一份合同，將上述房屋賣給了汪某，并在房屋竣工后將該房的產權證辦理給了汪某。汪某不知該房已經賣給丁某的事實。
汪某入住后，全家人出現皮膚瘙癢、流淚、頭暈目眩等不適。經檢測，發現室內甲醛等化學指標嚴重超標。但購房合同中未對化學指標作明確約定。
因A公司不能償還甲銀行貸款，甲銀行欲對A公司開發的商品房行使抵押權。
問題：(1)對于陳某的損失，應由誰承擔責任?如何承擔責任?為什么?
(2)若甲銀行行使抵押權，其權利標的是什么?甲銀行如何實現自己的抵押權?
答案：(1)應當由丙建筑公司承擔責任。因劉某系丙公司的雇員，其在執行雇主指令(或執行工作任務)中致人損害由雇主承擔責任。由于丙公司系合伙企業，故由張、李、王實際承擔連帶賠償責任。
(2)甲銀行的抵押權標的為土地使用權，不包括商品房。物權法規定建設用地使用權抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產。甲銀行實現抵押權時可以將商品房一并處分，但不能就商品房所得價款優先受償。#p#分頁標題#e#
第46題 張某出國前將家中祖傳的一對花瓶交給胡某保管。幾個月后，胡某突發心肌梗塞病故。胡某的女兒胡楠以為花瓶為其父所有，因辦喪事需大筆現金，故將花瓶以合理價格賣給了朋友陳某。第二天，陳某依約交付了全款，并將花瓶取走。
一年后，張某回國，到胡某家欲取走花瓶，得知胡楠已將花瓶賣給了陳某。
問：
(1)張某是否有權向陳某要回花瓶?為什么?
(2)張某對胡楠是否可以請求損害賠償?為什么?
答案：(1)張某無權向陳某要回花瓶。胡楠將花瓶賣給陳某，屬無權處分行為。而陳某取得花瓶時是符合善意取得所有權條件的，故陳某已取得花瓶所有權。
(2)張菜對胡楠有權請求損害賠償。胡楠的無權處分行為使張某喪失了對花瓶的所有權，損害了張某的權益。
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